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訴訟擔保

一、 訴訟擔保的概念

  訴訟擔保是指法院在受理案件之前或訴訟過程中應被告的請求要求原告提供一筆資金或財產,以對其敗訴後因訴訟產生的費用及可能給被告造成的損害進行擔保的製度。


二、訴訟擔保的分類

  根據《民事合同法》規定,人民法院采取訴訟保全和先予執行措施時,或者在執行案件過程中,根據案件實際情況,可責令有關當事人提供擔保,這便是訴訟擔保。訴訟擔保分別規定在以下三種程序中:

  (一)財產保全措施中的擔保,主要有如下幾種情況。

  根據《民事訴訟法》第九十二條、第九十三條規定,民事訴訟一方當事人在訴訟過程中向人民法院提出財產保全措施申請的,人民法院可以責令申請人提供擔保,申請人不提供擔保的,駁回申請;當事人訴前提出申請的,應當提供擔保,不提供擔保的,駁回申請。根據《民事訴訟法》第九十五條規定,被申請人提供擔保的,人民法院應當解除財產保全。在涉外訴訟中民訴法也作了類似規定。《民事訴訟法》******百五十二條規定:人民法院裁定準許財產保全後,被申請人提供擔保的,人民法院應當解除財產保全。

  (二)先予執行中的擔保。

  《民事訴訟法》第九十八條規定:“當事人一方向人民法院請求先予執行的,人民法院可以責令申請人提供擔保,申請人不提供擔保的,駁回申請。”

  (三)執行程序中的擔保。

  《民事訴訟法》第二百一十二條規定:“在執行中,被執行人向人民法院提供擔保,並經申請執行人同意的,人民法院可以決定暫緩執行的期限。被執行人逾期仍不履行的,人民法院有權執行被執行人的擔保財產或者擔保人的財產。”

  對於訴訟擔保當事人可以采取提供物的擔保方式(即由當事人或者第三人提供一定的財產作抵押)作為擔保,也可采取提供人的擔保方式即保證方式作擔保。


三、訴訟擔保存在的問題

  (一)存在的主要問題。

  1、無擔保或不恰當擔保。民事訴訟法規定,對申請訴訟保全和先予執行的申請人,可以責令其提供擔保。不提供擔保的情況應由案件承辦人員嚴格把握,主要是應考慮申請人的財產況狀及將來判決的執行情況。但少數承辦人由於不嚴格依法審查,或者對案件先入為主,認為申請人肯定會敗訴,而對申請錯誤或申請人敗訴後的法律後果考慮不足,對一些本慶提供擔保的而不責令提供擔保,造成有申請而無擔保。也有個別承辦人,不考慮案件何和當事人實際情況,對完全有能力賠償被申請人因訴訟保全所遭受的損失的申請人,或本來生活困難,要求追索贍養費、撫養費、撫育費、撫恤金或勞動報酬的申請人,本來法律關係很明確,事實也清楚,卻一味硬性強調提供擔保,造成不恰當擔保。

  2、虛設擔保。一些當事人在提出申請時,在申請書上寫上以什麽資產作擔保,案件承辦人員根本未對擔保物進行認真的審查,因而出現了諸如擔保物根本不存在,或申請人對擔保物不享有所有權等現象,造成擔保落空,形同虛設。

  3、擔保物不足值。申請人提供的擔保物的價值與申請保全和先予招待的標的額應相當。但一些案件承辦人隻是讓申請人象征性地提供一點擔保物,造成權利與義務不對等,出現所申請的標的額與擔保額相差懸殊的不合理現象。

  4、對擔保人的資格及擔保能力審查不嚴。擔保一般是以財產進行擔保,但有些申請人自己不能提供財產擔保而向法院提供人擔保人。一些承辦人員忽略對擔保人的資格和擔保能力的審查,而隻簡單地相信擔保人的一紙擔保書。有的甚至把依法不能作為擔保人的國家機關等作為擔保人。

  5、對擔保物審查不嚴,把依法不能作為擔保物的財產按擔保物處理。

  6、對申請人所提供的擔保物沒有采取合法有效的措施予以控製,造成擔保物失控。早班人按人民法院的要求提供了足值的合法的擔保財產後,對這些擔保物如何處置,長期以來沒有形成一個統一的規定,在多是對申請人所提供的擔保物仍交與申請人保管、使用,申請人可能任意處分它們,而人民法院根本沒有實際控製這些擔保物,因此擔保物毀壞、滅失的現象時有發生,使擔保沒有實際意義。

  (二)以上問題所帶來的危害。

  1、無擔保或不恰當擔保、 虛設物不足值,這些現象,比較多地發生在關係案、人情案之中,承辦人出於關係、人情方麵的考慮,對申請人是否提供擔保不作嚴格要求,對擔保物是否存在、是否足值等問題不作認真審查,不嚴格按法律規定的程序辦理,造成執法程序上的錯誤,也容易導致實體處理上的誤判,造成錯案。

  2、當申請錯誤或申請人敗訴後,被申請人因財產保全或先予執行所遭受的損失難以得到及時、足額的賠償。

  3、違法進行財產保全,容易引起國家賠償。

  (三)解決問題的對策。

  要解決這些問題,首先應提高審判人員的業務素質,增強其對訴訟擔保存在的問題所帶來的危害性的認識,嚴格依法辦案,特別是要重視程序上的問題,要認真審查有無擔保、擔保物是否足值、擔保人是否合法、是否有擔保能力等,杜絕辦關係案、人情案。嚴格執行錯案追究製度,對因違法辦案造成國家賠償的,應依法對直接責任人進行追償。其次,要嚴格財產保全裁定書和先予執行裁定書的審批製度,重點審查有無擔保、應不應該提供擔保。目前,這兩種裁定都是采用填充式法律文書,事先已加蓋了院印,審判人員辦案要用時填好相關內容後送達便產生法律效力,庭長和主管院長很難把關。筆者認為,對申請人提供的擔保物應按民事訴訟法的有關規定予以查封、扣押、凍結。對有擔保內容的財產保全或先予招待的裁定,應與查封、扣押、凍結擔保物的裁定一並審批;如應提供擔保物而未提供,或對擔保物未采取扣押、查封、凍結的,庭長、院長對財產保全或先予執行的裁定就不予審批,使人民法院能真正依法控製擔保物,徹底改變過去那種有無擔保、擔保物在哪裏誰都不知道的局麵。

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